金色观察|Telegram听证会上SEC占理吗？

2月19日Ton和Gram的听证会上，法官宣布保留SEC对Telegram的TON初步禁令，并向Telegram保证，该案将在4月30日之前作出判决。

4月30日是Telegram推出的区块链网络Ton启动的最后日期，法官选择观察一段时间，希望看到Ton是否按照规定能够发布、开始运行，基于Ton发行的17亿美元代币Gram效用是否如Telegram所保证的那样使用。

在听证会上法官指出：双方要考虑17亿美元代币销售的“经济现实”。并且针对Ton和Gram的后续发展问了许多细致问题，例如：锁定第一轮代币购买协议的经济理由，Gram代币的效用，Ton区块链是否能够发布运行，如果Telegram高管失踪会给Ton和Gram带来什么影响……

但美国证券交易委员会（简称“SEC”）似乎打算，从根上确立“Gram的发行违反了《证券法》”这一结论。SEC的律师认为，Telegram需要资金来继续Telegram Messenger的免费工作并与WhatsApp应用程序竞争，所以经济事实就是—筹措资金。

Howey Test是否适用于数字资产

SEC使用Howey Test来判定Gram的证券属性，这是1946年在审理SEC v. W.J.Howey Co. 案中，法官提出的认定投资合同的四大条件：

1.出资，即众多投资人将自己所有的资金进行投资；

2.投入共同的项目，即众多投资人将资金投入到同一个项目中；

3.期待获利，即众多投资人进行投资的目的是获得盈利；

4.获利来自他人的努力或经营。即投资人不直接参与经营，而是期待项目的发起人或经营者努力、经营而使自己获利。

把Howey Test套入到Gram中，产生争议的是第三条。

Telegram的博客中强调：Gram旨在充当TON生态系统中用户之间的交换媒介，不是投资产品，不应期望通过购买、出售或持有产生未来的获利或收益。

但在2019年7月份，Gram却上线了加密货币交易所Liquid，这次公开发售是由Gram亚洲最大私募买家发起。虽然与Telegram并无直接关系，但SEC律师指出，Telegram在与投资者的购买协议中对预售的Gram代币进行了转售限制，但只是在给“忠告”，而不能确保代币不被转售，这种情况下使初次购买者无需注册，就获得了类似于承销商的身份。

通过Howey Test，SEC可以确认Gram的证券属性。作为证券却没有按照Reg D（证券交易委员会管理法规发行债券时的直接销售豁免）进行向投资者的销售，即可视为违范《证券法》。

Telegram的律师辩称，Howey Test不适用于数字资产。这种说法有何依据呢？是否是Telegram的狡辩？

其实在SEC内部也有不同观点，SEC专员Hester在今年2月初发表过演讲，就提到了“Howey Test应用于加密”，并提出“3年安全港”的提案：安全港将为网络开发人员提供三年的宽限期，在此期间内，他们可以促进参与和开发功能性或分散式网络，而不受联邦证券法的注册规定的约束，只要满足条件。

SEC与Enigma MPC和解

同样是在昨天，同样是区块链项目，同样是代币发行。

区块链初创公司Enigma MPC在2017年ICO中出售7500万个数字代币ENG，筹集了约4500万美元。Enigma及其发起人告诉投资者，Enigma将使用所筹集的资金在ICO中开发数字资产交易测试平台，并为与加密货币相关的数据建立数据市场。

昨日，SEC与Enigma MPC达成和解。SEC指出，ENG代币是证券，Enigma并未根据联邦证券法将其ICO注册为证券发行，其ICO不符合免于除注册的要求。SEC要求Enigma停止并制止犯下可能引起任何违反联邦证券法注册规定的行为。

Enigma同意了一项索赔程序，将向在ICO中购买了其代币的投资者返还资金。该公司还将把其ENG代币注册为证券，并向SEC提交定期报告。Enigma还同意被处以50万美元的罚款，但不承认或否认其调查结果。

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编译者/作者：金色财经 月儿

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